上诉人汤**与被上诉人汤**合伙纠纷案二审民事判决书

审理经过

上诉人汤**与被上诉人汤**因合伙纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院（2015）浉民初字第1248号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人汤**的委托代理人鲁*，被上诉人汤**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院认定，2013年7月25日，被告与河南**有限公司签订合作经营协议一份，约定由被告担任该公司信阳市分公司经理，被告向该公司缴纳保证金150000元，如被告违反法律法规或代收货款管理规定、财务管理制度、业务管理制度时，被告无权向该公司主张退还保证金；该协议并对其他事项进行了约定。2014年3月18日，原、被告双方签订合伙协议一份，约定双方共同经营河南**有限公司信阳市分公司，被告以前的亏损由被告承担，与原告无关；被告前期投资的保证金及财、物双方各承担50%；利益均等，利润双方各分得50%；协议并对其他事项进行了约定。协议签订后，原告于次日向被告支付合伙投资款50000元。在双方履行合伙协议的过程中，因各种原因导致双方无法继续合伙经营，原告多次向被告要求结算合伙账目未果，故原告起诉来院。

一审法院认为

原审认为，原、被告双方签订的合伙协议系双方真实意思表示，合法有效。在合伙协议的履行过程中，双方已实际终止合伙业务，无法继续合伙，对此双方在庭审中均明确认可，故原告要求解除合伙协议的诉讼请求可以成立，本院予以支持。关于双方合伙是否盈利或者亏损，由于双方在合伙经营过程中没有建立正规的财务账目，也没有双方均签字认可的收入或者支出凭证，只能从双方在庭审中提供的证据和陈述予以分析确认。原告提供的终止合作协议结算单系自己书写，没有被告签名或者口头认可，不能作为证据使用。从被告提供的证据和陈述中来看，被告作为信阳市分公司的负责人，在经营过程中，应向河南**有限公司支付款项6176765元，实际支付6264319元，多支付87554元，该款项应是原、被告双方的债权，也就是双方的利润部分，而在庭审中，被告自己陈述的亏损仅有29315元，根据以上论述，原、被告双方合伙经营是盈利的，而不是亏损的，故原告要求退还合伙投资款50000元的诉讼请求成立，本院予以支持。被告辩称双方在河南**有限公司的保证金因违约不再退还，仅有合同约定，未提供相关的证据证明，故辩称理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原告的诉讼请求有充分的证据证明，本院予以支持，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十八条之规定，判决：一、解除原、被告双方于2014年3月18日签订的合伙协议。二、被告汤*胜于本判决生效后十日内一次性退还原告汤**合伙投资款50000元。

上诉人诉称

宣判后，汤**不服，提起上诉称，本案是合伙经营发生的纠纷，既然是合伙经营，那么双方的权利和义务是平等的，应共同承担和享有合伙经营的盈亏，双方均同意解除合伙协议，那么随之就应该依法对合伙财产进行清算，可是，至今合伙的双方并没有进行清算，在未进行合伙清算的情况下，一审判决要求上诉方退还被上诉人的投资款伍万元显然无事实依据。一审判决认为双方在合伙期间，上诉人作为合伙信阳分公司的负责人向河南**有限公司支付款项6176765元，实际支付6264319元，多支付的87554元是双方合伙经营部分利润，并称上诉人在一审庭审中陈述合伙亏损29315元，从而分析双方合伙经营是盈利的，而不是亏损，据此一审判决上诉人应退还被上诉人的投资款伍万元。上诉人认为一审此分析和推断不当。

被上诉人辩称

被上诉人汤**答辩称，原判决认定事实清楚，请二审维持原判。

本院查明

二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。

本院认为

本院认为，依法成立的合同，自成立之日起生效。上诉人汤**与被上诉人汤**在履行合伙协议时，实际终止了合伙业务，被上诉人汤**诉请解除合伙协议并无不当。上诉人的上诉理由经查，上诉人汤**与被上诉人汤**在合伙过程中未建立健全财务账目，根据其双方提供的证据分析，被上诉人汤**作为合伙事务的执行人，在经营过程中，应向河**兴公司支付款项6176765元，实际支付6264319元，其多支付的部分系合伙双方的债权，可以认定为合伙的利润。原判决认定其双方合伙系盈利并解除合伙协议，由上诉人汤**支付被上诉人汤**合伙款50000元并无不当。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审诉讼费100元，由上诉人汤**承担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年三月十日