刘*贩卖毒品二审刑事裁定书
审理经过
福建省石**民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人刘**贩卖毒品罪一案，于2014年6月23日作出（2014）狮刑初字第652号刑事判决。原审被告人刘*不服，提出上诉，本院于2014年8月19日作出（2014）泉刑终字第846号刑事裁定，撤销原判，发回重审。石**民法院于2015年2月26日作出（2014）狮刑初字第1250号刑事判决。原审被告人刘*不服，提出上诉。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员吴**出庭履行职务。上诉人刘*及其辩护人李**到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院查明
原判认定，1.2013年11月至12月间，被告人刘*先后3次来到石狮市八七路767酒店附近、建明酒店门口路边及建明酒店附近的一条小巷等处，每次将10克氯胺酮以人民币600元的价格出售给张某某。
2.2013年12月初的一天，被告人刘*来到石狮**兴酒店大厅内，将10克氯胺酮及1包含氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分的粉末以人民币1600元的价格出售给唐*。
3.2013年12月16日，被告人刘*驾驶闽C615E9小汽车来到石狮市九二路步行街“昕昕”服装店门口路边，将10.25克氯胺酮以人民币600元的价格出售给张某某。随后公安人员在子芳路曾坑社区居委会旁的小区抓获被告人刘*，并从其驾驶的小汽车内查获317.3克氯胺酮、37.4克含氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分的粉末、544.16克含3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分的液体及毒资人民币13060元、作案工具手机等物。
原判认定上述事实的证据有证人张某某、唐*的证言，辨认笔录，手机通话清单，扣押笔录、扣押物品清单、称量笔录、毒品实物缴交收据及照片，司法鉴定检验报告书，常住人口基本信息及被告人刘*的供述。
一审法院认为
原判认为，被告人刘*明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，数量为氯胺酮367.55克、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）581.56克，其中3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）属毒品数量大。依法判决：一、被告人刘*犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；二、扣押在石狮市公安局的毒资人民币13060元及作案工具手机3部、黑色包1个，予以没收。
二审请求情况
上诉人刘**称，其于2013年12月才到石狮市，没有贩卖毒品的主观故意，其持有的毒品绝大部分未流入社会，且含量极低，社会危害性较小，原判以总的数量对其定罪不当，请求改判。其辩护人提出，应当以折算纯度后的毒品数量作为对上诉人刘*量刑的依据，涉案毒品绝大部分未流入社会，社会危害性较小，上诉人刘*系初犯，建议对其从轻处罚。
出庭检察员提出，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人刘*及其辩护人的诉辩意见均不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
本院查明
经审理查明，1.2013年11月至12月上旬，上诉人刘*在石狮市八七路767酒店附近、石狮市建明酒店门口、建明酒店附近的小巷，先后3次将毒品氯胺酮（俗称K粉）共30克出售给张某某，得人民币1800元。
2.2013年12月10日前后的一天晚上，上诉人刘*在石狮市子芳路福兴酒店大厅内，将10克氯胺酮及1包含氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分的“奶茶”以人民币1600元的价格出售给唐*。
3.2013年12月16日晚11时许，上诉人刘*驾驶闽C615E9小汽车到石狮市步行街路边，将1包9.86克的氯胺酮以人民币600元的价格出售给张某某。随后侦查人员在石狮市子芳路曾坑社区居委会旁抓获上诉人刘*，并从其驾驶的闽C615E9丰田凯美瑞轿车内查获313.65克氯胺酮、388.4克含氯胺酮、3，4－亚甲二氧基甲基苯丙胺成分的“奶茶”、544.16克含3，4一亚甲二氧基甲基苯丙胺成分的“神仙水”及毒资人民币13060元、作案工具手机3部、闽C615E9丰田凯美瑞轿车1部等。
上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.证人张某某的证言及辨认笔录，证实2013年11月的一天，其用15559151333的手机拨打15759472617的电话欲购买200元的K粉，但对方说要买600元并叫其到石狮**酒店找他，其雇车到石狮**酒店附近找到刘*，以600元的价格向刘*买了一包约10克的K粉；这包K粉吸食完后，其又打电话联系，后到石狮市建明酒店以600元的价格向刘*买了一包约10克的K粉；2013年12月10日前后的一天，其再次打电话联系，后到建明酒店附近以600元的价格向刘*买了一包约10克的K粉；2013年12月16日晚11时许，其又打电话联系，后到石狮市步行街麦当劳附近以600元的价格向刘*买了一包约10克的K粉。
2.证人唐*的证言及辨认笔录，证实2013年12月10日前后的一天晚上8时许，其打电话联系购买K粉，不久刘*到石狮**酒店，其以1600元的价格向刘*买了一盒K粉和1包用来冲“开心水”的奶茶。2013年12月17日晚，其再次打电话购买K粉，不久即被公安人员抓获。
3.扣押笔录、扣押物品清单及扣押的毒品、毒资、手机照片，称重笔录、照片，司法鉴定检验报告书、毒品实物缴交收据，证实侦查人员从张某某处扣押到毒品氯胺酮9.86克；从上诉人刘**扣押到毒品氯胺酮313.65克、“奶茶”20包共388.4克（内含0.2%的氯胺酮、5.5%的3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺）、“神仙水”38瓶共544.16克（内含0.42%的3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺），毒资13060及作案工具手机3部、闽C615E9丰田凯美瑞轿车1部等物，并已将毒品上缴。
4.手机通话清单，证实上诉人刘*的手机与证人张某某、唐*的手机在上述时间段内有通话的事实。
5.上诉人刘*的有罪供述，称2013年11月的一天晚上，一名女子用15559151333的手机打电话向其购买200元的K粉，其说要买600元才送，对方同意，其叫她到石狮市767酒店，后其驾驶凯美瑞轿车到767酒店找到该女子，以600元的价格将1包10克的K粉卖给她。2013年11月底的一天晚上，该女子又打电话购买600元的K粉，其叫她到石狮市建明酒店，后驾驶凯美瑞轿车到建明酒店门口，将1包10克的K粉以600元的价格卖给她。2013年12月10日前后的一天晚上，该女子又打电话购买600元的K粉，其叫她到建明酒店附近，后驾驶凯美瑞轿车过去，在建明酒店附近的一条小巷以600元的价格将1包10克的K粉卖给她。2013年12月10日前后的一天晚上，一名男子打电话叫其送毒品到福兴酒店，其驾驶凯美瑞轿车到福兴酒店，在酒店大厅打电话（15815888788）联系后，将1盒K粉和1包“奶茶”以1600元的价格卖给该男子。2013年12月16日晚11时许，那名女子又打电话叫其送10克K粉到石狮市步行街，其驾驶凯美瑞轿车过去，将1包10克的K粉以600元的价格卖给她。后其驾车到石狮市德辉广场时，被警察抓获，副驾驶座上的一个黑色帆布包内的K粉、“奶茶”、“神仙水”被查扣。
上诉人刘**称其于2013年12月才到石狮市，经查，证人张某某的证言证实2013年11月间其在石狮市767酒店向刘*购买毒品；上诉人刘*在原审庭审时亦供认其在石狮市767酒店出售毒品给张某某的事实，其供述与证人张某某的证言可相互印证，足以认定，对此上诉意见不予采纳。
本院认为
本院认为，上诉人刘*违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘*贩卖毒品的数量大，应当依法惩处。上诉人刘*诉称其没有贩卖毒品的主观故意，经查，证人张某某、唐*的证言证实其向上诉人刘*购买毒品，上诉人刘*对此亦曾供述在案，该上诉意见与事实不符，不能成立，不予采纳。上诉人刘*及其辩护人提出涉案毒品含量极低，原判以总的数量对其定罪不当，应当以折算纯度后的毒品数量作为量刑依据，经查，该诉辩意见与法律规定不符，不能成立，不予采纳。原判根据本案的犯罪事实、情节，对上诉人刘*已予从轻处罚。对上诉人刘*及其辩护人请求改判的意见不予采纳。对出庭检察员建议维持原判的意见予以采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第六十四条、《最**法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第一条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
二审裁判结果
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
裁判日期
二〇一五年七月十五日
