景月爱与山西黄**有限公司劳动争议一审民事判决书

审理经过

原告景月爱与被告山西黄**有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月4日立案受理后，依法由审判员宋**适用简易程序公开开庭进行了审理。原告景月爱及其委托代理人周*、范**、被告山西黄**有限公司的委托代理人王**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告景月爱诉称，2013年8月29日，原告至被告公司打工，工种为洗碗工，月工资4000元。2014年5月24日，原告在工作场所洗碗间工作时，因地面湿滑不慎摔倒。2014年9月1日，太原市小店区人力资源和社会保障局认定，原告所受之伤为工伤。2015年1月8日，太原市**委员会鉴定原告的伤残为十级，部分尚失劳动能力，确认停工留薪期为6个月。原告多次找被告协商，双方始终未能达成协议。为此，提起诉讼，请求判令解除原、被告之间的劳动关系；判令被告支付原告各项工伤待遇：一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金60000元、一次性伤残就业补助金24000元、停工留薪期工资24000元、劳动能力鉴定费400元、交通食宿费2000元；诉讼费由被告承担。

被告辩称

被告山西黄**有限公司辩称，2013年8月29日，原告到被告处工作时已年满50周岁，根据《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄涵义”的复函》的规定，女工年满50周岁到法定退休年龄，原、被告之间形成的是劳务关系。另外，原告已达到退休年龄，被告不需要为其缴纳工伤保险。现原告依与被告存在劳动关系向被告主张各项工伤保险费用，属于权利主张错误。原告不慎自己受伤，被告无过错，不应承担补偿责任。

本院查明

经审理查明，2013年8月29日，原告至被告处工作，双方签订了《劳动合同书》一份，合同约定，原告根据被告工作需要暂任**事部洗碗工；试用期自2013年8月29日起至11月28日止，劳动期限自2013年8月29日起至2016年8月28日止；被告实行综合计算工时制度，以货币形式每月15日左右支付原告工资，试用期内的月工资1500元；合同还约定了其他权利义务条款。2014年5月24日15时左右，原告在工作场所洗碗时摔倒受伤，受伤后，原告被送至山大一院就诊，经诊断为：左桡骨远端骨折。2014年7月8日，原告向太原市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局受理后于2014年9月1日作出并人社审工伤认字（2014）0604号认定工伤决定书，结论为：原告受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2015年1月8日，太原市**委员会对原告尚失劳动能力程度、劳动功能障碍程度作出鉴定，结论为：部分尚失劳动能力、伤残十级。同日，太原市**委员会对原告停工留薪期进行了确认，结论为：确认停工留薪期6个月，从2014年5月24日起至2014年11月23日止。原告支付鉴定费400元。

另查明，原告在被告处工作期间月均工资为1540元，受伤后未至被告处工作。2015年2月10日，原告向太原市**仲裁委员会提起工伤待遇仲裁申请，该委员会以申请仲裁主体不适格为由，作出小店劳仲不字（2015）第4号不予受理案件通知书。之后原告向**提起诉讼。

本院所确认的上述事实有，劳动合同、太原市人力资源和社会保障局并人社审工伤认字（2014）0604号认定工伤决定书、太原市**仲裁委员会小店劳仲不字（2015）第4号不予受理案件通知书、劳动能力鉴定结论表、工伤职工停工留薪期确认结论表、鉴定费单据、太原市晋源区人民法院（2012）晋源民初字第126号民事判决书、太原**民法院（2012）并民终字第1231号民事判决书、工资表及当事人陈述笔录在案为凭，足以采信。

本院认为

本院认为，本案争议的焦点是：原告与被告之间是劳动关系还是劳务关系；被告应否依据《工伤保险条例》进行赔偿。本案中，原告到被告处工作时其已满50周，虽达到了法定退休年龄，但其未享受过基本养老保险待遇，原告仍为劳动法意义上的劳动者，加之双方签有劳动合同，故原、被告之间形成的用工关系应认定为劳动关系。现原告因工受伤提出与被告解除劳动关系，依据《工伤保险条例》的相关规定，本院予以支持。关于原告主张工伤赔偿的问题。因太原市人力资源和社会保障局作出的并人社审工伤认字（2014）0604号工伤决定书中认定，原告在被告处工作期间所受伤害为工伤，由于被告未给原告缴纳工伤保险费，故被告应按《工伤保险条例》、《山西省实施﹤工伤保险条例﹥实行办法》的规定向原告支付各项保险待遇。原告的工伤保险待遇具体为：1、一次性伤残补助金，因原告受伤前在被告处工作未满一年，且月均工资非其主张的每月4000元，而是月均1540元，根据《工伤保险条例》中关于“本人工资”的规定，原告工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，故本案原告的工资应按统筹地区职工平均工资3745元／月的60%计算即2247元。原告主张的一次性伤残补助金，依原告伤残等级十级，工资按2247元／月计，此费用应为2247元／月×7个月即15729元。2、一次性工伤医疗补助金，按每月2247元计算15个月为33705元。3、一次性伤残就业补助金，按每月2247元计算6个月为13482元。4、停工留薪工资，按每月2247元计算6个月为13482元。5、对原告已实际支出的劳动能力鉴定费400元，本院予以支持。6、原告主张的交通食宿费2000元，证据不足，本院不予支持。上述费用共计76798元，由被告支付原告。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条第三款、第十六条、第三十八条第六项、《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》第二十二条的规定，判决如下：

裁判结果

一、解除原告景月爱与被告山西黄**有限公司之间的劳动合同关系。

二、被告山西黄**有限公司于本判决生效后十日内支付原告景月爱一次性伤残补助金15729元、一次性工伤医疗补助金33705元、一次性伤残就业补助金13482元、停工留薪工资13482元、劳动能力鉴定费400元，共计76798元。

二、驳回原告景月爱的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费5元（原告已预交），由被告山**店有限公司负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原**民法院。

裁判日期

二〇一五年五月十八日