乐**易购商业（北京）**东分公司与赵**劳动争议一审民事判决书

审理经过

原告乐**易购商业（北京）**东分公司（以下简称：乐购东分公司）与被告赵**劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告乐购东分公司的委托代理人关**、丁香，被告赵**的委托代理人李*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告乐购东分公司诉称：根据财务工资明细单显示，赵**最近一年的月平均工资为4043.6元，但北京市大**仲裁委员会（以下简称：大**裁委）未仔细审查赵**提交的银行卡流水单，将工资之外的非工资转账，甚至赵**个人现金存款等全部计算为赵**的工资收入，明显无任何事实和法律依据，因此大**裁委对赵**的月工资认定为5990.23元，与事实严重不符，应予纠正。赵**入职后，我公司与其签订了劳动合同，赵**还签收领取了《员工纪律管理办法》和《员工手册》，且承诺遵守执行。2014年4月21日和5月14日，赵**先后两次违反《员工纪律管理办法》第“3”条第“V”项的规定，同时也违反了《员工手册（2011版）》第6.2.1违纪行为和劳动合同第十三条第3项第（10）款的约定，符合劳动合同的解除条件，因此我公司依法与其解除劳动合同的行为是合法有效的，不应支付其违法解除劳动合同的赔偿金。赵**在仲裁出示的录音证据提及的加班费10600元是其个人估算的，人力资源关**并未做出任何加班费具体数额的承诺，而且关**反复强调赵**加班费需要其亲自到公司财务和人力处详细核算具体金额。因此加班费数额应当由我公司人力会同财务部门具体核算，赵**在录音中自己估算的加班费未经我公司审核确定，不能作为加班费依据。综上，我公司不同意大**裁委的裁决，诉至法院，要求：1、不支付赵**违法解除劳动合同的赔偿金89853.45元；2、不支付赵**2012年8月1日至2014年5月14日延时加班工资10600元；3、本案诉讼费由赵**承担。

被告辩称

被告赵**辩称：根据银行流水单计算，我每月平均工资为6127.83元，不存在乐购东分公司说的违纪事实，我是被乐购东分公司违法辞退的，加班费是乐购东分公司的店长孙**和人力资源课长关**计算出来的，故我同意大**裁委的裁决，不同意乐购东分公司的诉讼请求。

本院查明

经审理查明：2007年4月2日，赵**入职乐购特易购商业（北京）有限公司垡头西分公司（以下简称：乐购垡头分公司），担任收银员。2010年7月15日，乐**公司成立。2010年8月1日，赵**经总公司内部调动调入乐**公司工作。乐购垡头分公司未支付赵**经济补偿金。2011年赵**晋升为收银课长，2013年8月又晋升为客服部课长。2012年3月12日，乐**公司（甲方）与赵**（乙方）签订无固定期限劳动合同，该合同约定：无固定期限劳动合同自2012年5月2日起；乙方的月工资总额（包括基本工资、生活津贴、职务加给、全勤奖金、特别津贴）为人民币3416元；甲方每月七日通过银行支付乙方的上月工资；有下列情形之一的，视为严重违反劳动纪律，甲方可以按照法律、法规的规定立即解除本合同，且不予经济补偿：（1）乙方采取伪造、涂改以及提供虚假的学历证明……（10）以权牟利，未经批准擅自截流、座支或挪用公司的资金或货款的；……（12）法律、行政法规规定的其他情形。2014年4月21日，赵**因违反《员工纪律管理办法》第3条第V项“职务下所保管的公司财务短少、损毁、私用或擅自送他人使用，尚未构成犯罪的”规定，受到乐**公司最终书面警告。2014年5月14日，乐**公司以赵**违纪构成两次最终书面警告为由，决定与赵**解除劳动合同。赵**认为乐**公司与其解除劳动合同违法；乐**公司对此不认可。

2014年5月29日，赵**向大**裁委申诉，要求乐购东分公司支付：1、2007年4月2日至2014年5月14日违法解除劳动关系赔偿金89853.50元；2、2010年8月1日至2014年5月14日延时加班工资112781.60元；3、2014年季度补贴160元。2014年10月10日，大**裁委做出京兴劳人仲字（2014）第2468号裁决书，裁决：一、乐购东分公司支付赵**违法解除劳动合同赔偿金89853.45元；二、乐购东分公司支付赵**2012年8月1日至2014年5月14日期间延时加班工资10600元；三、乐购东分公司支付赵**2014年季度补贴160元。赵**同意大**裁委的裁决；乐购东分公司同意大**裁委裁决的第三项，不同意第一项和第二项，诉至本院。

庭审中，乐购东分公司提交：1、工资表，证明赵**离职前12个月的月平均工资为4043.6元；2、银行卡流水单，证明赵**工资是每月7号左右发放，其他时间转账的金额与工资无关；3、《认同书》、《员工手册》、《员工纪律管理办法》、《员工手册确认书》，证明赵**于2007年4月2日、2011年6月14日和2013年8月7日多次签收《员工手册》及《员工纪律管理办法》；4、《员工违纪审批表》（2014年5月14日），证明赵**因第二次违反《员工纪律管理办法》的规定，受到最终书面警告；5、劳动合同解除通知书，证明2014年5月14日其公司依据《员工纪律管理办法》第3条第V项和第4条第FF项“因同一性质错误而年度内被记最终书面警告达到两次的”规定，与赵**解除劳动关系；6、录音（2014年5月21日，谈话人赵**与人力资源经理关**、店长孙**）、工资表，证明赵**认可实际参与了2014年春节送IC卡活动，知晓违纪行为，认可工资为4100元，工资数额远低于服务课长于**，关**和孙**对赵**的加班费没有最终核定权，需上报公司法务及区本。录音载明：“赵：没事，我今天就是和关*对下加班费，看怎么算的。孙：薇薇，我做事是比较果断的，其实我如果给你调个岗的话，你不服从调动就让区域去解决……IC卡的这个事你也看到了，因为证据上我必须要写这个事，因为这个事情你不是当事人，公司有过重处罚，你也没有签字。赵：对啊，这个书面警告我也不认啊。孙：对，这是我给你卖的一个破绽，……就IC卡这个事情我和黄**通过，他说让我在处分通知书里把钱款的来龙去脉和状况都写清楚，但是我觉得这样对你有风险，没有必要这样都拦下，因为就像你说的，你不是当事人，但是这个事情我发现了，我跟店总报备了，店总也向上报备了，但是现在就是出现了这个意外处罚的状况……加班费的问题，店里给你算了大概1万多。关：10600元。赵：你这个加班费怎么算的啊？关：算每个月超167的小时数，然后看全年的小时数超不超过2040，算你每个月工作的小时数，然后把全年的加在一起，超过2040的部分就要给加班费，你每月平均工资除以21.75，再除以8就是每小时的工资，再乘以你超时的小时数就是你的加班工资。孙：……你是2012年7月来这家店的？赵：不是，我是2010年7月份就来这家店了，2011年晋升课长的，加班费就是10600是吧。孙：还有一个N＋1你可以争取一下，但是公司肯定不同意……。关：我核算了一下你最近12个月的平均工资大概是3500多块钱。孙：但是你这个要想拿到的话必须打官司，有了法院的裁决我们才能向上申报……。关：是这样的，你还不明白，现在我们给他们所有这些人核算的东西，在向公司区本报的时候，肯定是法务先核算过的，区本才会说话……。赵：好的，那就是我如果同意了10600加班费就可以直接打到我的卡上是吧，但是我不想打官司，那么麻烦……。孙：其实这个事我看能不能卖个老脸帮你争取一下赔偿……。关：这个店总，不是咱们能够决定的事实，这还得向上报给公司来决定，咱们谁也做不了主。孙：如果你想回来的话，我可以运作一下，让你回来工作，把这个处分决定撤掉，你就先委屈一个月，因为周*目前在这支援一个月，她一个月工资3000元。关：是3500元，也就是当初升课长时的工资。孙：3500，你工资还真有点低。关：她工资还没服务课长于**高呢。……赵：对，所以我之前还跟她（关**）说呢，我心里一点都不平衡，对吧……我现在（每月）都4100啦，他比我高好多……那加班费就这样吧，那把加班费给我吧。孙：加班费关键是你们俩之间不是出现了一个纰漏吗？你来的时间比她看到的时间要长。……赵：没有，加班费你算去吧，你算多少告诉我一个数就行了。孙：我们操作一下，操作完告诉你吧……。”7、IC卡活动手册、IC卡卡面、《防损部情况说明》，证明2014年公司春节送IC卡活动是针对购物满488元零散客户赠送，明确规定不能用于大宗团购，2014年4月底防损部在核查时发现赵**掌管的客服部擅自截留4万元IC卡挪用于大宗团购，已违规使用36100元，IC卡无法收回，剩余3900元IC卡已被其公司封存；8、社会保险登记证，证明其公司符合诉讼主体资格，能够独立承担责任；9、员工报销报表，证明其公司给赵**报销公关费、差旅费、住宿费的金额。赵**对证据1不认可，称工资除工资表上的外还包括车补、话补、夜班值班补等；对证据2的真实性认可，但对其证明目的不认可，称银行卡流水单上打的都是工资；对证据3中《认同书》的真实性认可，对《员工纪律管理办法》和《员工手册确认书》上的签字不认可，但不申请鉴定；对证据4不认可，称没有其签字确认，没有违纪事实；对证据5不认可，称乐购东分公司对其做出的处理违反了《员工纪律管理办法》第5.3条、第5.4.2条、第5.4.4B条、第5.5条、第5.6条和《员工手册》第6.2.2条的规定，其中《员工纪律管理办法》第5.4.4B条载明：“在事实清楚、证据确凿的情况下（例如迟到、在禁烟区域抽烟等），可以采用简单调查程序代替调查会议，但下述情况必须举行调查会议：……该行为可能会导致最终书面警告或除名处分的”；对证据6的真实性认可，但对其证明目的不认可，称其不是实际实施人，只是事后知道此事，4100元是基础工资，不是全部工资，录音中乐购东分公司认可其加班费是10600元，并说清了加班费的计算方法；对证据7中IC卡活动手册、IC卡卡面的真实性认可，但对其证明目的不认可，称其不存在违纪事实，此事与其无关，《防损部情况说明》是在其被辞退好几个月后作出的，不具有真实性；对证据8认可；对证据9不认可，称其计算工资时已将报销的公关费、差旅费、住宿费等扣除。

赵**提交银行卡流水单（2013年6月6日至2014年5月6日），证明其工资数额，以及工资不是一次性发放；乐购东分公司对该证据的真实性认可，但对其证明目的不认可。赵**申请法院查询银行流水单的付款人信息，查询结果：付款人账户为×××和×××。经询问，乐购东分公司认可这两个账户均是其上海总部的账户，×××账户主要发放的是工资，×××账户主要发放的是报销款。

上述事实，有京兴劳人仲字（2014）第2468号裁决书、《认同书》、《员工纪律管理办法》、《员工手册》、《员工违纪审批表》、录音、工资表、银行卡流水单、社会保险登记证及双方当事人陈述笔录等证据材料在案佐证。

本院认为

本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。乐**公司主张赵**因违纪构成两次最终书面警告，其公司与赵**解除劳动合同合法有效。针对赵**的违纪事实，乐**公司提交两份《员工违纪审批表》，2014年4月21日做出对赵**的最终书面警告有赵**的签字确认，而2014年5月14日做出对赵**的最终书面警告没有赵**的签字确认，赵**对违纪事实亦不认可。乐**公司提交的IC卡活动手册、IC卡卡面、《防损部情况说明》，不足以证明赵**的违纪事实。赵**与店长孙**、人力资源经理关**的谈话录音中，孙**多次表示赵**不是IC卡事件的当事人，显然可以佐证赵**的主张。根据《员工纪律管理办法》的规定，对于可能导致员工最终书面警告或除名处分的情形，必须举行调查会议，乐**公司未能证明召开了调查会议，故本院对赵**主张乐**公司违反《员工纪律管理办法》规定的处理程序的意见予以采信。综上，乐**公司于2014年5月14日对赵**做出最终书面警告，事实依据不足，其在事实不清的情况下，依据本次最终书面警告及2014年4月21日的最终书面警告与赵**解除劳动合同，违反劳动合同法的相关规定，故本院对乐**公司要求不支付赵**违法解除劳动合同赔偿金的请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，赵**非因本人原因从乐购垡头分公司调入乐**公司，其在乐购垡头分公司的工作年限应合并计算为乐**公司的工作年限。

赵**与店长孙**、人力资源经理关**的谈话录音中，关**认可赵**存在延时加班，并初步计算加班费为10600元，赵**亦表示认可，故本院对乐购东分公司要求不支付赵**延时加班工资的请求，不予支持。

双方均同意大**裁委第三项裁决，该项裁决内容为：“乐购东分公司支付赵**2014年季度补贴160元”，本院对此不持异议。

关于工资数额，赵**主张其工资不是一次性发放，除工资表上的工资外，还有车补、话补、夜班值班补等；乐购东分公司则主张每月7号左右发放的是工资，其他时间发放的是报销款，主要有公关费、差旅费和住宿费；对于是否为报销款，乐购东分公司未提交证据佐证，故本院对赵**的该项主张予以采信。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条之规定，判决如下：

裁判结果

一、原告乐**易购商业（北京）**东分公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵**违法解除劳动合同赔偿金八万九千八百五十三元四角五分；

二、原告乐**易购商业（北京）**东分公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵**二○一二年八月一日至二○一四年五月十四日期间延时加班工资一万零六百元；

三、原告乐**易购商业（北京）**东分公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵**二○一四年季度补贴一百六十元；

四、驳回原告乐**易购商业（北**限公司黄村东分公司的全部诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费十元，由原告乐**易购商业（北**限公司黄村东分公司负担（已交纳）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京**人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。

裁判日期

二〇一五年四月三十日